哪些工作崗位可以使用勞務(wù)派遣職工?
更新日期:2018-07-02 15:02:10
哪些工作崗位可以使用勞務(wù)派遣職工?
《勞動(dòng)合同法》實(shí)施之前,國(guó)內(nèi)的勞務(wù)派遺工作崗位幾乎涉及所有的工種。勞 務(wù)派遣期限也沒(méi)有限制,客觀中既有長(zhǎng)期勞務(wù)派遣(一年以上),也有短期勞務(wù)派 遣(六個(gè)月之下),以及中短期勞務(wù)派遣(一年以內(nèi))。《勞動(dòng)合同法》出臺(tái)后,明 確規(guī)定勞務(wù)派遣的工作崗位一般為臨時(shí)性、替代性和輔助性。從法律條文分析, 《勞動(dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣的態(tài)度總體上是抑制和限制的,以避免勞務(wù)派遣職工對(duì) 直接雇傭用工主體地位的沖擊。
所謂臨時(shí)性,是指這一工作崗位不是常設(shè)和固定的,我們認(rèn)為二般不超過(guò)六
個(gè)月。如果派遣的工作崗位是企業(yè)的長(zhǎng)期需求,就應(yīng)當(dāng)建立直接的勞動(dòng)關(guān)系,不 應(yīng)當(dāng)采取勞務(wù)派遺方式,以間接用工的方式使用該勞動(dòng)者。
所謂輔助性,是指這一工作崗位不應(yīng)當(dāng)是該企業(yè)基本的和主體的工作崗位, 不是必需的、關(guān)鍵的、重要的工作崗位,屬于非主營(yíng)業(yè)務(wù)的工作崗位;比如,單位 要種植一些花草,或是需要搬運(yùn)一些東西,商場(chǎng)的臨時(shí)促銷、制造企業(yè)的季節(jié)性旺 季等,臨時(shí)雇傭一批員工而聘請(qǐng)勞動(dòng)者,這類工作就屬于臨時(shí)性和輔助性工作。
所謂替代性,是指這一工作崗位是一種具有過(guò)渡性質(zhì)的替代崗位,替代性的工 作崗位也是一種臨時(shí)性的而不是常設(shè)性質(zhì)的,這個(gè)崗位上原來(lái)已經(jīng)有勞動(dòng)者在那兒 工作,但因?yàn)槟撤N原因,這個(gè)勞動(dòng)者暫時(shí)不能繼續(xù)在崗位上工作,而重新用別的勞 動(dòng)者來(lái)臨時(shí)替代。如一個(gè)女員工,因?yàn)橐『⒍鴷簳r(shí)離開(kāi)工作,這時(shí)單位就可 以請(qǐng)I個(gè)派遣工頂替。
《勞動(dòng)合同法》將可實(shí)施勞務(wù)派遣的工作崗位從三性上進(jìn)行限定,是防止勞 務(wù)派遣用工形式的不穩(wěn)定,以減輕勞務(wù)派遣的負(fù)面影響。從各國(guó)的立法來(lái)看,都 對(duì)勞務(wù)派遣的實(shí)施范圍作了一定的限制,有的國(guó)家從行業(yè)角度對(duì)勞務(wù)派遺的實(shí)施 范圍進(jìn)行限制,例如,日本勞動(dòng)派遣法規(guī)定了禁止勞務(wù)派遣的某些行業(yè),如禁止 在港灣運(yùn)送行業(yè)開(kāi)展勞務(wù)派遣。有的國(guó)家從派遣工作的特征進(jìn)行限制,例如法 國(guó)、秘魯。
正常情況下,勞務(wù)派遣只能是標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系的一種必要補(bǔ)充,而不能替代標(biāo) ,準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系或與標(biāo)準(zhǔn)勞動(dòng)關(guān)系平分秋色?!秳趧?dòng)合同法》對(duì)勞務(wù)派遣的適用范圍 是有明確限定的,限定于臨時(shí)性、輔助性和替代性的工作崗位,即勞務(wù)派遺必須 符合這三性和三大要件,這三類工作崗位是相對(duì)于常年用工關(guān)系而言的,正式工 工作崗位是不能用勞務(wù)派遣來(lái)代替的。立法的目的是通過(guò)《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整 使勞務(wù)派遣只能成為勞動(dòng)力市場(chǎng)的補(bǔ)充,既滿足用工單位臨時(shí)的需要,又滿足勞 動(dòng)者的需要。勞動(dòng)者雖與勞務(wù)派遣單位存在勞動(dòng)關(guān)系,卻在勞務(wù)派遣單位內(nèi)沒(méi)有 相應(yīng)的工作崗位,工作崗位是在實(shí)際用工單位。所以臨時(shí)性、輔助性和替代性的 工作崗位要求是對(duì)實(shí)際用工單位的約束。實(shí)際用工單位擬釆用勞務(wù)派遣的工作崗 位不具有三性的要求,就不得釆用勞務(wù)派遣的用工方式,否則會(huì)構(gòu)成無(wú)效勞務(wù)派 遺,.而被認(rèn)定為事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系。
按照這一要求,在具體工作崗位由有關(guān)部門加以或司法解釋出臺(tái)后,勞務(wù)派遣 的使用必須遵照規(guī)定執(zhí)行。勞務(wù)派遺崗位的三性限制,是對(duì)勞務(wù)派遺的真正的限 制,勞動(dòng)部要根據(jù)行業(yè)、工種的特點(diǎn),做行政規(guī)章,清清楚楚的明確,哪些崗位是 輔助性,哪些是替代性的。從其他國(guó)家的歷史可以看出來(lái),非常明確哪些崗位不能 派,哪些能派。如勞務(wù)派遣管理最嚴(yán)格的日本,在勞務(wù)派遣行業(yè)和崗位方面作了嚴(yán) 格的規(guī)定,允許勞務(wù)派遺的行業(yè)和崗位大多是一些層次較高的崗位,如辦公室工 作、文秘工作、會(huì)計(jì)等,而生產(chǎn)流水線式的工作崗位不允許雇用的派遣工。
《勞動(dòng)合同法》明確規(guī)定違反規(guī)定的最高可以按每人5000元進(jìn)行處罰,并由 工商行政管理部門吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照。值得注意的是,勞務(wù)派遣單位和勞務(wù)派遣職工 之間簽訂的必須是全日制勞動(dòng)合同,不能是非全日制勞動(dòng)合同。但是,勞務(wù)派遺 的工作崗位可以是全日制,也可以是非全日制工作崗位。